Определение Верховного Суда РФ от 01.06.2010 N 43-О10-12

ВЕРХОВНЫЙ СУД РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 1 июня 2010 г. N 43-О10-12

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе:

председательствующего Коваля В.С.

судей Воронова А.В. Эрдыниева Э.Б.

при секретаре Прохоровой Е.А.

рассмотрела в судебном заседании кассационные жалобы осужденных Лекомцева А.А., Кузнецова В.Д., Кашина В.Н., адвоката Зайцевой О.Г. на приговор Верховного суда Удмуртской Республики от 4 февраля 2010 года, постановление этого же суда от 4 февраля 2010 года, по которым

Лекомцев А.А., <...> судимый:

1. 3 августа 1998 года по ст. 30 ч. 3, ст. 161 ч. 2 п. п. "б", "г" УК РФ на два года шесть месяцев лишения свободы;

2. 11 декабря 1998 года по ст. 105 ч. 1, ст. 116, ст. 117 ч. 2 п. "в", ст. 69 ч. 3, ст. 69 ч. 5 УК РФ (с последующими изменениями) на одиннадцать лет шесть месяцев лишения свободы, освобожденный 19.06.2006 г. условно-досрочно на 3 года 7 месяцев 1 день,

осужден к лишению свободы по:

- ст. 209 ч. 1 УК РФ (в ред. закона от 08.12.2003 г.) на тринадцать лет без штрафа;

- ст. 162 ч. 4 п. п. "а", "в" УК РФ (в ред. закона от 08.12.2003 г. по факту разбойного нападения на И. на тринадцать лет без штрафа;

- ст. 33 ч. 4, ст. 105 ч. 2 п. п. "ж", "з" УК РФ (в ред. закона от 21.07.2004 г.) на девятнадцать лет;

- ст. 162 ч. 4 п. "а" УК РФ (в ред. закона от 08.12.2003 г. по факту нападения на К. на десять лет без штрафа;

- ст. 162 ч. 4 п. "а" УК РФ (в ред. закона от 08.12.2003 г. по факту нападения на С. на десять лет без штрафа;

- ст. 162 ч. 4 "а" УК РФ (в ред. закона от 08.12.2003 г. по факту нападения на П. на десять лет без штрафа;

- ст. 162 ч. 4 п. "а" УК РФ (в ред. закона от 08.12.2003 г. по факту нападения на П. на десять лет без штрафа;

- ст. 33 ч. 4, ст. 223 ч. 1 УК РФ на два года;

- ст. 222 ч. 3 УК РФ на шесть лет;

- ст. 105 ч. 1 УК РФ (в ред. закона от 21.07.2004 г.) на одиннадцать лет.

На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначено двадцать четыре года лишения свободы без штрафа.

В соответствии со ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров назначено двадцать шесть лет лишения свободы без штрафа с отбыванием первых пяти лет в тюрьме, остального срока наказания - в исправительной колонии особого режима.

Кашин В.Н. <...> судимый 1 июня 1989 года по ст. 102 п. "а", ст. 218-1 ч. 3, ст. 218 ч. 1 УК РСФСР на двенадцать лет лишения свободы, освобожденный 21.11.2003 г. по отбытии срока наказания,

осужден к лишению свободы по:

- ст. 209 ч. 2 УК РФ (в ред. закона от 08.12.2003 г.) на двенадцать лет без штрафа;

- ст. 162 ч. 4 п. п. "а", "в" УК РФ (в ред. закона от 08.12.2003 г. по факт разбойного нападения на И. на тринадцать лет без штрафа;

- ст. 105 ч. 2 п. п. "ж", "з" УК РФ (в ред. закона от 21.07.2004 г.) на девятнадцать лет;

- ст. 162 ч. 4 п. "а" УК РФ (в ред. закона от 08.12.2003 г. по факту нападения на К. на девять лет без штрафа;

- ст. 162 ч. 4 п. "а" УК РФ (в ред. закона от 08.12.2003 г. по факту нападения на С. на девять лет без штрафа;

- ст. 162 ч. 4 п. "а" УК РФ (в ред. закона от 08.12.2003 г. по факту нападения на П. на девять лет без штрафа;

- ст. 222 ч. 3 УК РФ на шесть лет;

- ст. 223 ч. 1 УК РФ на два года;

На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначено двадцать три года лишения свободы без штрафа с отбыванием первых трех лет в тюрьме, остального срока наказания - в исправительной колонии строгого режима.

Бакунин К.В., <...> судимый 17 сентября 1998 года (с последующими изменениями) по ст. 161 ч. 2 п. п. "а", "б", "в" ст. 69 ч. 3 ст. 64 УК РФ на четыре года лишения свободы, освобожденный 16.06.2004 г. условно-досрочно на 1 год 4 месяца 11 дней,

осужден к лишению свободы по:

- ст. 209 ч. 2 УК РФ (в ред. закона от 08.12.2003 г.) на девять лет без штрафа;

- ст. 162 ч. 4 п. п. "а", "в" УК РФ (в ред. закона от 08.12.2003 г.) на одиннадцать лет без штрафа;

- ст. 105 ч. 2 п. п. "ж", "з" УК РФ (в ред. закона от 21.07.2004 г.) на шестнадцать лет.

На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначено восемнадцать лет лишения свободы без штрафа в исправительной колонии строгого режима.

Кузнецов В.Д. <...>

осужден по ст. 33 ч. 5, ст. 162 ч. 3 УК РФ (в ред. закона от 08.12.2003 г.) на восемь лет лишения свободы без штрафа в исправительной колонии строгого режима.

Постановлено взыскать:

в пользу И. в счет возмещения материального ущерба в солидарном порядке с Лекомцева А.А., Кашина В.Н., Бакунина К.В., Кузнецова В.Д. <...> рубль;

- в пользу И. компенсацию морального вреда с Кашина В.Н. и Бакунина К.В. в размере <...> рублей с каждого, с Лекомцева А.А. - <...> рублей;

- в пользу И. компенсацию морального вреда с Кашина В.Н. и Бакунина К.В. в размере <...> рублей с каждого, с Лекомцева А.А. - <...> рублей.

Постановлением суда от 4 февраля 2010 года с осужденного Кузнецова В.Д. взысканы в доход государства процессуальные издержки в размере <...> рублей.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда Российской Федерации Коваля В.С., объяснения осужденных Лекомцева А.А., Кузнецова В.Д., Бакунина К.В., адвокатов Сачковского А.И., Поддубного С.В., Чиглинцевой Л.А., поддержавших доводы кассационных жалоб, мнение прокурора Саночкиной Е.А. об исключении ссылки суда на аудиозаписи, как на доказательства вины осужденных, судебная коллегия

установила:

Лекомцев осужден за создание устойчивой вооруженной группы (банды), а Бакунин и Кашин за участие в ней. Кашин осужден за изготовление огнестрельного оружия, а Лекомцев - за подстрекательство к его изготовлению, оба они также осуждены за незаконное хранение и ношение огнестрельного оружия и боеприпасов. Лекомцев, Кашин и Бакунин осуждены за разбойное нападение на квартиру потерпевших И., а Кузнецов - за пособничество разбойному нападению. Кашин и Бакунин осуждены за убийство несовершеннолетнего сына потерпевших - И., а Лекомцев - за подстрекательство к убийству. Кроме того, Кашин и Лекомцев осуждены за совершение в составе банды разбойных нападений на территории других субъектов РФ. Лекомцев также осужден за умышленное убийство потерпевшего Ф.

Преступления совершены в городах <...> при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационных жалобах:

- осужденный Лекомцев А.А. просит приговор отменить, дело направить на новое судебное разбирательство, указывая, что приговор основан на показаниях осужденных и свидетелей, полученных в ходе предварительного следствия в результате недозволенных методов следствия. В связи с этим считает, что осужденные Кашин и Бакунин его оговорили в части причастности его к убийству И. и совершении действий, связанных с подстрекательством к изготовлению оружия;

- осужденный Кашин В.Н. просит отменить приговор в части назначения ему отбывания части наказания в тюрьме, ссылаясь на состояние здоровья и необходимость исполнения приговора суда в части гражданского иска;

- осужденный Бакунин К.В. просит приговор отменить, дело направить на новое судебное разбирательство, указывая, что непричастен к убийству несовершеннолетнего И. и участию в банде. Считает, что приговор в этой части основан на показаниях осужденных, полученных в результате незаконного воздействия органов расследования;

- адвокат Зайцева О.Г. в защиту интересов осужденного Бакунина К.В. также просит приговор отменить, дело направить на новое судебное разбирательство, приводя те же доводы;

- осужденный Кузнецов В.Д. просит приговор отменить, дело в отношении него прекратить, указывая, что выводы суда о его виновности основаны на показаниях других осужденных, полученных в ходе предварительного следствия в результате недозволенных методов, от которых они отказались. Считает, что суд необоснованно отказал ему в удовлетворении ходатайства об отводе государственного обвинителя Евсеенко С.В., так как он ранее принимал участие в судебном заседании, по итогам которого был постановлен приговор в последующем отмененный кассационной инстанцией. Кроме того осужденный просит отменить постановление суда от 4 февраля 2010 года о взыскании с него в доход государства процессуальных издержек, в виде суммы, выплаченной адвокату за защиту его интересов, указывая, что он отказался от услуг адвоката по материальным соображениям, но суд, тем не менее взыскал с него процессуальные издержки.

В возражениях на кассационные жалобы осужденных и адвоката государственный обвинитель Евсеенко С.В. просит приговор оставить без изменения.

Изучив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационных жалоб и возражений на них, судебная коллегия находит приговор и постановление суда подлежащими изменению по следующим основаниям.

Вина осужденных в содеянном подтверждается совокупностью доказательств, исследованных в судебном заседании и подробно изложенных в приговоре.

Доводы осужденного Лекомцева А.А. о недоказанности его вины в совершении преступлений, предусмотренных ст. 209 ч. 1, ст. 33 ч. 4, ст. 105 ч. 2 п. п. "ж", "з", ст. 33 ч. 4, ст. 223 ч. 1 УК РФ, доводы Бакунина К.В. и его адвоката о недоказанности его вины в совершении преступлений, предусмотренных ст. 209 ч. 2, ст. 105 ч. 2 п. п. "ж", "з" УК РФ, а также доводы осужденного Кузнецова В.Д. о недоказанности его вины в совершении преступления, предусмотренного ст. 33 ч. 5, ст. 162 ч. 3 УК РФ нельзя признать состоятельными.

Как установлено судом, в марте 2007 года у Лекомцева, движимого корыстными побуждениями, возник умысел на создание устойчивой вооруженной группы (банды) для нападения на граждан с целью завладения их имуществом.

Поддерживая дружеские отношения с подсудимым Кузнецовым, зная о его работе в качестве техника-криминалиста по обслуживанию <...> оперативной зоны ЭКЦ МВД <...>, Лекомцев зимой 2007 г. предложил Кузнецову подыскать в г. <...> объект для нападения в целях завладения крупной денежной суммой.

В марте 2007 года Лекомцев стал поддерживать дружеские отношения с ранее судимыми Бакуниным и Кашиным, поставил их в известность о своих намерениях заняться совершением корыстных преступлений путем нападения на граждан с использованием оружия. Сообщил о наличии у него знакомого, который поможет в подыскании объекта для нападения - работника милиции из г. (по кличке "К.", не раскрывая о подсудимом Кузнецове полных данных.

Получив согласие Бакунина и Кашина на участие в устойчивой вооруженной группе (банде), Лекомцев в марте 2007 г. поручил Кашину В.Н. изготовить огнестрельное оружие, осуществлял за этим контроль. Обеспечивая вооруженность банды, в мае 2007 года, Лекомцев при неустановленных следствием обстоятельствах приобрел 3 ножа для использования их участниками банды в разбойных нападениях.

В мае 2007 г. Кашин В.Н., выполняя указание Лекомцева, кустарным способом по месту своего жительства - <...>, переделал стандартный пневматический револьвер "РПШ", кал. 4,5 мм ПО "Златоустовский машиностроительный завод" в короткоствольное, гладкоствольное, шестизарядное огнестрельное оружие, пригодное для стрельбы винтовочными спортивно-охотничьими патронами кольцевого воспламенения кал. 5,6 мм., путем изготовления барабана, укорачивания ствола до остаточной длины 77 мм, рассверливания его до диаметра 6 мм, укорачивания дополнительного барабана до длины 24,5 мм и вмонтирования в него металлического шарика диаметром 8 мм, а также вмонтирования в заднюю часть рамки подпружиненного ударника. Кроме того, по тому же адресу Кашин внес изменения в ударно-спусковой механизм сигнального револьвера РС-22 путем приспособления его для стрельбы спортивно-охотничьими патронами кольцевого воспламенения калибром 5,6 мм с использованием глушителя, который был изготовлен им из трубок и исполнял роль прибора бесшумной беспламенной стрельбы для сигнального револьвера РС-22.

Изготовленное оружие Кашин хранил по месту жительства <...>.

О подготовке Кашиным огнестрельного оружия для совершения разбойного нападения в г. <...> достоверно знал Бакунин.

Готовясь к совершению планируемого преступления в г. <...> Кашин встречался с Лекомцевым и Бакуниным по месту их работы - с марта по май 2007 г. <...>, а с мая по июль 2007 г. <...>, а также в других местах. При встречах они разрабатывали план преступления под руководством Лекомцева. В июне 2007 года, проверяя боеспособность сигнального револьвера РС-22 с глушителем, переделанного Кашиным в огнестрельное оружие, Лекомцев в присутствии Бакунина и Кашина недалеко от дома <...> произвел выстрел в дорожный знак на фонарном столбе.

Для получения необходимой информации об объекте преступления Лекомцев встречался в г.г. <...> с Кузнецовым, не раскрывая его перед Кашиным и Бакуниным. Все участники банды при этом были осведомлены о том, что роль Кузнецова состоит в подыскании им объекта для нападения.

Переделанный Кашиным под огнестрельное оружие револьвер РС-22 с глушителем и ножи Лекомцев, Кашин и Бакунин использовали для совершения разбойного нападения на квартиру И. 19 июля 2007 г. в г. <...>.

После совершения разбойного нападения и убийства И. в г. <...> а также после задержания Кузнецова и Бакунина, Лекомцев и Кашин, скрываясь от уголовного преследования, выехали в г. <...>. Оружие - два переделанных револьвера взяли с собой для использования в дальнейших разбойных нападениях. При этом по предложению Лекомцева <...> Кашин в августе 2007 г. укоротил прибор бесшумной беспламенной стрельбы - глушитель для ручного огнестрельного оружия РС-22 и после его опробования путем производства выстрела использовали его в последующих разбойных нападениях.

Лекомцев, руководя бандой и находясь в ее составе, Кашин, участвуя в банде, совершили 6 разбойных нападений с применением оружия: 19 июля в квартире И. в г. <...>, 21 августа и 19 сентября 2007 года в квартирах соответственно К. и К. в г. <...> 25 сентября 2007 года в квартирах потерпевших С. и П. в г. <...> 1 октября 2007 года в квартире П. в г. <...>.

Бакунин, участвуя в банде, 19 июля 2007 года в г. <...> совершил разбойное нападение в квартире И.

При разбойном нападении в квартире И. подсудимыми Кашиным и Бакуниным при подстрекательстве Лекомцева было совершено убийство несовершеннолетнего сына потерпевших - И. которое подсудимыми заранее не планировалось и не оговаривалось.

В составе организованной вооруженной группы (банды):

Лекомцев и Кашин незаконно носили при себе и хранили огнестрельное оружие - револьверы РС-22 с глушителем и "РПШ", изготовленное Кашиным, в городах <...> на съемных квартирах, а также, следуя к местам преступления в городах: <...> - 21 августа 2007 г. <...> 19 сентября 2007 г. <...> - 25 сентября 2007 г. <...> 1 октября 2007 г. <...>. После разбойного нападения в г. <...> 1 октября 2007 года при задержании Кашина револьвер "РПШ" был изъят у него сотрудниками милиции.

Кроме того, с 1 по 4 октября 2007 года Лекомцев незаконно хранил револьвер РС-22 в квартире, расположенной по адресу: <...> а также при переезде из г. <...>. Револьвер был изъят в квартире <...> г. <...> 4 октября 2007 года.

В начале марта 2007 года Лекомцев спланировал совершение разбойного нападения в г. <...> и с просьбой о подыскании объекта для нападения в целях завладения крупной денежной суммой обратился к другу детства Кузнецова В.Д. - технику-криминалисту по обслуживанию <...> оперативной зоны ЭКЦ при МВД <...>. Просил Кузнецова в будущем информировать о ходе расследования уголовного дела, на что последний, движимый корыстными мотивами, дал свое согласие.

Объединившись в организованную вооруженную группу (банду), подсудимые Лекомцев, Кашин и Бакунин, готовые в любой момент выехать на совершение преступления, ожидали информации от Кузнецова.

В июне 2007 года Кузнецов В.Д., оказывая пособничество готовящемуся преступлению, обладая информацией о предпринимателях г. <...>, узнал, что в середине июля 2007 года в квартире индивидуального предпринимателя И. проживающего <...> должна будет находиться крупная сумма денег, и 17 июля 2007 года по телефону сообщил об этом Лекомцеву, предложил приехать в г. <...> на следующий день для совершения преступления.

Реализуя преступные намерения, Лекомцев, Бакунин и Кашин 18 июля 2007 года приехали в г. <...> на автомобиле марки <...> под управлением Лекомцева с умыслом на совершение разбойного нападения с использованием оружия, имея при себе два револьвера, переделанных Кашиным из стандартного пневматического револьвера "РПШ", кал. 4,5 мм и из сигнального револьвера РС-22, пригодных для производства выстрелов спортивно-охотничьими патронами кольцевого воспламенения калибром 5,6 мм, 24 винтовочных спортивно-охотничьих патрона, а также 3 ножа.

В городе <...> Бакунин и Кашин по указанию Лекомцева, пока последний встречался с Кузнецовым, на рынке приобрели перчатки для использования их при совершении преступления. Кузнецов при встрече с Лекомцевым между 15 и 16 часами 18 июля 2007, выехав к дому <...> указал Лекомцеву месторасположение квартиры И., как на объект поступления, и наличие там крупной суммы денег. Они уточнили план преступления. Кузнецов был осведомлен и знал от Лекомцева о наличии соучастников готовящегося разбойного нападения, об их вооруженности огнестрельным и холодным оружием.

Согласно разработанному Лекомцевым плану Кузнецов в момент совершения преступления должен был находиться с Лекомцевым на связи с помощью мобильного телефона для дачи советов в случае непредвиденных обстоятельств, а также сообщить результаты первоначального осмотра места происшествия.

В тот же день около 16 часов Лекомцев, Бакунин и Кашин приехали к дому потерпевшего, где Лекомцев и Бакунин с целью проверки объекта нападения и, разведывая обстановку, позвонили в квартиру И. под предлогом поиска вымышленной знакомой. На звонок дверь открыл несовершеннолетний сын потерпевших - И. После беседы с ним определили дату нападения - 19 июля 2007 года с локализацией находящихся в квартире лиц под угрозой применения оружия, завладеть имуществом и деньгами. На ночлег Лекомцев привез Кашина и Бакунина к своей матери, проживающей в г. <...>.

Утром 19 июля 2007 года подсудимые Лекомцев, Бакунин и Кашин около 11 часов 30 мин. приехали на автомобиле под управлением Лекомцева к дому И., поднялись к квартире потерпевшего, вооружившись: Лекомцев - переделанным под огнестрельное оружие револьвером РС-22 с глушителем, а Кашин и Бакунин - ножами. В это время из квартиры вышел и уехал на автомобиле потерпевший И.

Убедившись в том, что хозяин квартиры уехал, Лекомцев по телефону позвонил Кузнецову и тот, способствуя совершению разбойного нападения, посоветовал для проникновения в квартиру представиться сотрудником милиции, зная о наличии у них удостоверения на имя Д. Следуя его совету, Кашин, в соответствии с отведенной ему ролью, позвонил в дверной звонок и представился сотрудником милиции, предъявив заранее приготовленное удостоверение ветерана боевых действий на имя Д., просил открыть дверь для опроса по, якобы совершенному в подъезде преступлению.

Несовершеннолетний И. открыл дверь, не подозревая о преступных намерениях подсудимых, но, увидев на лестничной площадке Лекомцева с револьвером, успел закрыть вторую деревянную дверь, преграждая доступ в квартиру.

Лекомцев, действуя в соответствии с разработанным планом и отведенной ролью, подбежал и ударами ног открыл дверь. После чего подсудимые незаконно ворвались в квартиру, где Лекомцев наставил на несовершеннолетнего И. револьвер и, угрожая применением насилия, опасного для жизни и здоровья, поставил его на колени, потребовал указать место нахождения денег.

Бакунин и Кашин, вооруженные ножами, также угрожали применением потерпевшему насилия, опасного для жизни.

Опасаясь угроз и воспринимая их реально, И. стал указывать места возможного нахождения денег. Подсудимые стали заниматься поисками денег, при этом один из них находился рядом с потерпевшим. Не обнаружив ожидаемых денег, по указанию Лекомцева подсудимые Бакунин и Кашин связали лежащему на полу И. руки и ноги шнурками от его кроссовок. После этого Лекомцев дал указание Бакунину и Кашину убить потерпевшего. Выполняя его указание, Бакунин и Кашин, каждый с умыслом на убийство, нанесли потерпевшему имеющимися при них ножами множественные удары, вначале Бакунин - в грудную клетку и спину, затем Кашин - в шею и грудную клетку.

В результате причиненных телесных повреждений И. скончался на месте происшествия, а подсудимые скрылись с квартиры, похитив при этом следующее имущество на сумму <...> рублей.

В соответствии с заключением судебно-медицинской экспертизы И. были причинены телесные повреждения характера ссадин и кровоподтеков, а также горизонтальной линейной раны в подбородочной области (рана N 1); горизонтальной линейной поверхностной раны в верхней трети шеи спереди, с переходом на правую поверхность (рана N 2); горизонтальной линейной раны на передней поверхности шеи в средней трети (рана N 3); горизонтальной линейной раны на передней поверхности шеи в средней трети (рана N 4); горизонтальной линейной раны на передней поверхности шеи, в 3 см влево от средней линии (рана N 5); косорасположенной раны на передней поверхности шеи в нижней трети, на 2 см вправо от средней линии (рана N 7); углообразной раны с вертикальной частью на правом надплечье сзади, у границы шеи (рана N 12); вертикальной раны на спине справа, по околопозвоночной линии, на уровне остистого отростка восьмого грудного позвонка (рана N 13); горизонтальной линейной проникающей колото-резаной раны на передней поверхности шеи в нижней трети, в 2 см влево от средней линии (рана N 6); косорасположенной проникающей колото-резаной раны на передней поверхности шеи в нижней трети, в 3,5 см. вправо от средней линии (рана N 8); горизонтальной линейной проникающей колото-резаной раны на груди, в пятом межреберье слева по окологрудинной линии (рана N 9); косорасположенной проникающей колото-резаной раны по реберной дуге слева от мечевидного отростка с пересечением реберной дуги (рана N 10); горизонтальной линейной проникающей колото-резаной раны в шестом межреберье, по средней ключичной линии слева (рана N 11); вертикальной проникающей колото-резаной раны на спине слева, по околопозвоночной линии на уровне остистого отростка девятого грудного позвонка (рана N 14); вертикальной проникающей колото-резаной раны в подлопаточной области слева по лопаточной линии, на уровне восьмого межреберья (рана N 15); косорасположенной проникающей колото-резаной раны на груди слева по задней подмышечной линии, на уровне девятого ребра (рана N 16).

По степени тяжести у живых лиц раны под N 6, 8, 9, 10, 11, 14, 15, 16 квалифицируются как причинившие тяжкий вред здоровью по признаку опасности для жизни; раны под N 1, 2, 3, 4, 5, 7, 12, 13 квалифицируются как причинившие легкий вред здоровью по признаку расстройства здоровья.

От полученных телесных повреждений И. скончался на месте происшествия, его смерть наступила от проникающих колото-резаных ран N 6, 8, 9, 10, 11, 14, 15, 16 с повреждением левого сосудисто-нервного пучка шеи, левого легкого, сердца и осложненных обильным внутренним и наружным кровотечением. Данные повреждения состоят в прямой причинной связи со смертью.

Непосредственно после совершения преступления Лекомцев, Бакунин и Кашин на автомобиле под управлением Лекомцева вернулись в г. <...> похищенные золотые изделия сдали в ломбард, вырученные деньги поделили.

Принятыми оперативными мерами вскоре были установлены и задержаны вначале в г. <...> - Кузнецов, затем в г. <...> - Бакунин. Подсудимые Лекомцев и Кашин в середине августа 2007 года, скрываясь от задержания, выехали в город <...>, куда вместе с собой перевезли револьверы "РПШ" и РС-22 с глушителем, переделанные под огнестрельное оружие Кашиным для использования в совершаемых преступлениях, снаряженные не менее 24 патронами и, будучи объявленными в розыск, в составе устойчивой вооруженной группы (банды) продолжили преступную деятельность и совершили еще 5 разбойных нападений в городах <...> пока каждый из них после совершения преступлений не был задержан.

Суд обоснованно положил в основу приговора показания осужденных, полученных в ходе предварительного следствия, в которых они подробно пояснили об обстоятельствах создания вооруженной банды и руководства ею Лекомцевым А.А., участия в банде и совершенном ею нападении при пособничестве Кузнецова на несовершеннолетнего И. не только осужденного Кашина, но и осужденных Бакунина и Лекомцева, подстрекательства Лекомцева к убийству И. и непосредственного участия Кашина и Бакунина в совершении убийства.

В частности из их многочисленных показаний, в том числе при проверке показаний на месте, на очных ставках следует, что именно Лекомцев для совместного совершения преступлений сплотил вокруг себя Кашина и Бакунина, которые должны были подчиняться его указаниям, а его знакомый Кузнецов должен был информировать его об объектах преступлений. Именно по указанию Лекомцева Кашин изготовил оружие: переделал пневматический револьвер в короткоствольное, гладкоствольное, шестизарядное огнестрельное оружие и переделал сигнальный револьвер для стрельбы спортивно-охотничьими патронами калибра 5,6 мм. с использованием глушителя, а Лекомцев приобрел три ножа.

О том, что в квартире И. должна находиться крупная сумма денег, Лекомцев получил информацию именно от Кузнецова, который, кроме того, указал местоположение самой квартиры.

Оснований считать, что осужденные в своих показаниях оговорили себя и друг друга не имеется.

Допрошены они были с соблюдением норм уголовно-процессуального закона, с участием адвокатов. В это же время Лекомцев и Кашин были допрошены и дали подробные показания об обстоятельствах совершения других преступлений, приговор в части осуждения за которые они не оспаривают.

Из показаний Лекомцева следует, что он сообщил Кузнецову о наличии пистолетов и планировании проникновения в квартиру И. под угрозой оружия, что несовершеннолетнего И. ножами убили Бакунин и Кашин.

Из показаний Кашина и Бакунина также следует, что разбойное нападение было совершено по "наводке" знакомого Лекомцева по кличке "К", убийство несовершеннолетнего И. они совершили вдвоем с использованием ножей по указанию Лекомцева.

Кроме того, их показания подтверждаются другими доказательствами.

В частности из детализации телефонных соединений следует, что как до совершения убийства И., в день убийства, так и после его совершения между Кузнецовым и Лекомцевым осуществлялись телефонные переговоры, что соответствует указанным показаниям осужденных о ведении переговоров по поводу совершенного преступления.

Потерпевший И. опознал Кашина, как человека, находившегося в подъезде дома в день убийства сына. Потерпевшая И. пояснила, что в день убийства сын до обеда звонил ей и сообщил, что приходили те же люди, что и накануне и вновь спрашивали Л., просили открыть дверь.

Из показаний свидетеля С. следует, что от Лекомцева ей стало известно, что он, Кашин и Бакунин совершили преступление в г. <...> по наводке знакомого милиционера "К.", убили подростка, похитили золото, которое сдали в ломбард.

О том, что Лекомцев рассказал о совершении в г. <...> совместно с ее мужем и Кашиным ограбления квартиры и убийства подростка, дала показания в ходе предварительного следствия и свидетель Б.

В ходе следствия в ломбарде были изъяты похищенные золотые изделия, которые опознаны потерпевшей И. а также в месте, указанном Бакуниным - в реке обнаружен нож, а под мостом - хлопчатобумажная перчатка.

По заключению эксперта на ноже обнаружена кровь, вид которой не установлен ввиду слабой насыщенности, а на перчатке обнаружена кровь, которая могла произойти от несовершеннолетнего И.

В соответствии с заключением медико-криминалистической экспертизы резаные раны N 6, 9 на лоскутах с шеи и грудной клетки трупа потерпевшего могли образоваться от действия клинка обнаруженного ножа.

Изъятые после задержания Кашина и Лекомцева револьвер, пистолет и патроны пригодны для стрельбы.

Показаниям свидетелей, изменившим свои показания в ходе судебного заседания, судом дана соответствующая оценка в сочетании с исследованными доказательствами.

Вместе с тем, судебная коллегия считает необоснованным использование судом аудиозаписей негласной беседы оперативных работников с Кузнецовым в качестве доказательства вины осужденных.

Как следует из материалов уголовного дела, в связи с наличием информации о причастности Кузнецова к совершению преступления, 29 июля 2007 года он под обманным предлогом был доставлен оперативными сотрудниками в УВД, где удерживался ими и был опрошен по обстоятельствам совершенного преступления с тайным использованием аудиозаписывающей аппаратуры.

Согласно правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, выраженной в многочисленных решениях, в том числе в определении от 20 декабря 2005 года N 473-О право на получение квалифицированной юридической помощи адвоката (защитника), гарантируются независимо от формального процессуального статуса лица, если управомоченными органами власти в отношении него предприняты меры, которыми реально ограничиваются свобода и личная неприкосновенность, включая свободу передвижения, - удержание официальными властями, принудительный привод или доставление в органы дознания и следствия, содержание в изоляции без каких-либо контактов, а также какие бы то ни было иные действия, существенно ограничивающие свободу и личную неприкосновенность.

В целях реализации конституционного права подозреваемого, обвиняемого на помощь адвоката (защитника) необходимо учитывать не только формальное процессуальное, но и фактическое положение лица, в отношении которого осуществляется публичное уголовное преследование. Факт такого преследования и, следовательно, направленная против конкретного лица обвинительная деятельность могут подтверждаться актом о возбуждении в отношении данного лица уголовного дела, проведением в отношении него следственных действий (обыска, опознания, допроса и др.) и иными мерами, предпринимаемыми в целях его изобличения или свидетельствующими о наличии подозрений против него. Поскольку такие действия направлены на выявление уличающих лицо, в отношении которого ведется уголовное преследование, фактов и обстоятельств, ему должна быть безотлагательно предоставлена возможность обратиться за помощью к адвокату (защитнику). Тем самым обеспечиваются условия, позволяющие этому лицу получить должное представление о своих правах и обязанностях, о выдвигаемом в отношении него подозрении или обвинении и, следовательно, эффективно защищаться, а также гарантирующие в дальнейшем от признания недопустимыми полученных в ходе расследования доказательств (статья 50, часть 2, Конституции Российской Федерации).

При таких обстоятельствах аудиозапись беседы, а также заключение фоноскопической экспертизы не могут быть признаны допустимым доказательством, поэтому ссылка на них подлежит исключению из приговора.

Несмотря на исключение указанных доказательств, совокупность исследованных в судебном заседании других доказательств, свидетельствует об обоснованном выводе суда о признании осужденных виновными в содеянном и правильной юридической оценке их действий.

Нарушений норм уголовно-процессуального закона, влекущих отмену либо другие изменения приговора, при судебном разбирательстве не допущено.

Доводы осужденного Кузнецова В.Д. о необоснованности отказа ему в отводе государственного обвинителя Евсеенко С.В. не основаны на законе, поскольку предыдущее участие государственного обвинителя в судебном разбирательстве, по итогам которого постановленный приговор был отменен кассационной инстанцией с направлением уголовного дела на новое судебное разбирательство, не является препятствием для участия государственного обвинителя в новом судебном заседании.

Наказание осужденным назначено с учетом характера и степени общественной опасности преступлений, обстоятельств дела, данных о личности.

Оснований для его смягчения не имеется.

Отбывание части наказания Лекомцеву и Кашину в тюрьме назначено в соответствии с законом, вывод суда об этом мотивирован в достаточной степени.

Что касается постановления суда, то оно также подлежит изменению.

Согласно ст. 132 ч. 1 УПК РФ процессуальные издержки взыскиваются с осужденных или возмещаются за счет средств федерального бюджета.

Как следует из постановления суда, адвокат Дегтярева О.Н. осуществляла защиту интересов Кузнецова В.Д. в судебном заседании по назначению, в связи с его неплатежеспособностью.

Процессуальные издержки в виде расходов по оплате труда адвоката суд постановил возместить за счет средств федерального бюджета, но в то же время взыскал их с осужденного.

Поэтому указание о взыскании процессуальных издержек с осужденного подлежит исключению.

Руководствуясь ст. ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Верховного суда Удмуртской Республики от 4 февраля 2010 года в отношении Лекомцева А.А., Кашина В.Н., Бакунина К.В., Кузнецова В.Д. изменить.

Исключить ссылку суда на аудиозапись беседы Кузнецова В.Д. с оперативными сотрудниками и заключение фоноскопической экспертизы как на доказательства виновности осужденных в совершении преступлений.

Постановление Верховного суда Удмуртской Республики от 4 февраля 2010 года в отношении Кузнецова В.Д. изменить.

Исключить указание о взыскании с него процессуальных издержек в доход федерального бюджета.

В остальной части приговор и постановление оставить без изменения, кассационные жалобы осужденных, адвоката Зайцевой О.Г. - без удовлетворения.