ВЕРХОВНЫЙ СУД РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

 

НАДЗОРНОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 30 апреля 2009 г. N 11-Дп09-16

 

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе:

председательствующего Ермилова В.М.,

судей Ламинцевой С.А. и Пейсиковой Е.В.

рассмотрела надзорное представление заместителя Генерального прокурора Российской Федерации Кехлерова С.Г. на приговор Приволжского районного суда г. Казани от 9 января 2003 года, постановление Омутнинского районного суда Кировской области от 25 июня 2004 года и постановление президиума Кировского областного суда от 22 декабря 2004 года.

По приговору Приволжского районного суда г. Казани от 9 января 2003 года Ф., <...>, судимый: 19 января 2001 года по п. п. "б", "г" ч. 2 ст. 158, ч. 1 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы, освобожден 20 августа 2002 года условно-досрочно на 1 год 2 месяца 16 дней; 24 декабря 2002 года по ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы и на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к 2 годам 6 месяцам лишения свободы -

осужден по ч. 4 ст. 228 УК РФ к 7 годам лишения свободы с конфискацией имущества и на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности с наказанием, назначенным по приговору от 24 декабря 2002 года, окончательно назначено 7 лет 6 месяцев лишения свободы с конфискацией имущества, с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

Ф. на основании п. "г" ч. 1 ст. 97, ст. 99 УК РФ назначено амбулаторное принудительное наблюдение и лечение у психиатра от наркомании.

Срок отбывания наказания Ф. исчислен с 24 октября 2002 года.

Постановлением Омутнинского районного суда Кировской области 25 июня 2004 года приговор приведен в соответствие с действующим уголовным законом, постановлено: указанную во вводной части судимость от 19.01.2001 года считать по ст. 158 ч. 2 п. "в" УК РФ (в редакции закона от 8 декабря 2003 года) к 2 годам 6 месяцам лишения свободы; указанную во вводной части судимость от 24. 12. 2002 года считать по ст. 158 ч. 2 п. "в" УК РФ (в редакции закона от 8 декабря 2003 года), меру наказания оставить прежней; исключить дополнительное наказание в виде конфискации имущества и принудительное наблюдение и лечение у психиатра от наркомании. Квалификацию действий Ф. по ст. 228 ч. 4 УК РФ и меру наказания оставить прежней. Местом отбывания наказания определить исправительную колонию строгого режима. В остальной части приговор оставлен без изменения.

Постановлением президиума Кировского областного суда 22 декабря 2004 года в постановление суда внесены изменения: из приговора от 9 января 2003 года исключено осуждение Ф. за незаконное приобретение и хранение наркотических средств в целях сбыта и указание на квалифицирующий признак "в особо крупном размере". Действия осужденного переквалифицированы со ст. 228 ч. 4 УК РФ на ст. 228 ч. 2 УК РФ (в редакции закона от 13 июня 1996 года), по которой назначено 7 лет лишения свободы. На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ окончательно определено 7 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В надзорном представлении заместитель Генерального прокурора Российской Федерации Кехлеров С.Г. просит приговор и последующие судебные решения в отношении Ф. изменить: переквалифицировать его действия с ч. 2 ст. 228 УК РФ на ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 228 УК РФ (в редакции закона от 13 июня 1996 года) и назначить по ней наказание в соответствии с требованиями закона.

Заслушав доклад судьи Ермилова В. М. и заключение прокурора Шейн И.Е., поддержавшей надзорное представление, судебная коллегия

 

установила:

 

по приговору суда, с учетом внесенных в него изменений, Ф. признан виновным в том, что 24 октября 2002 года в г. Казани сбыл наркотическое средство-героин, массой 0,051 грамма, М., проводившей проверочную закупку, при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Проверив материалы дела, и изучив доводы надзорного представления, судебная коллегия находит представление подлежащими удовлетворению, по следующим основаниям.

Из материалов дела усматривается, и это отражено в приговоре, что Ф. продал наркотическое средство М., участвующей в качестве покупателя при проведении сотрудниками милиции проверочной закупки наркотических средств.

Однако, при квалификации действий Ф. суд, а затем и надзорная инстанция, не учли, что по смыслу закона в тех случаях, когда передача наркотических средств осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с Федеральным законом РФ N 144-ФЗ от 12 августа 1995 года "Об оперативно-розыскной деятельности", содеянное следует квалифицировать как покушение на сбыт наркотических средств, то есть в данном случае по ст. ст. 30 ч. 3, 228 ч. 2 УК РФ (в редакции Федерального закона от 13 июня 1996 года), поскольку в этом случае происходит изъятие наркотического средства из незаконного оборота.

При таких обстоятельствах приговор и последующие судебные решения подлежат изменению.

При назначении наказания Ф. судебная коллегия учитывает требования ст. ст. 60, 66 УК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 407 и 408 УПК РФ, судебная коллегия

 

определила:

 

1. Надзорное представление заместителя Генерального прокурора Российской Федерации Кехлерова С.Г. удовлетворить.

2. Приговор Приволжского районного суда г. Казани от 9 января 2003 года, постановление Омутнинского районного суда Кировской области от 25 июня 2004 года и постановление президиума Кировского областного суда от 22 декабря 2004 года в отношении Ф. изменить, переквалифицировать его действия со ст. 228 ч. 2 УК РФ (в редакции закона от 13 июня 1996 года) на ст. ст. 30 ч. 3, 228 ч. 2 УК РФ (в редакции закона от 13 июня 1996 года), по которой назначить 5 лет 2 месяца лишения свободы и на основании ст. 69 ч. 5 УК РФ окончательно назначить 5 (пять) лет 8 (восемь) месяцев лишения свободы. В остальном судебные решения оставить без изменения.

Ф. за отбытием срока наказания из-под стражи немедленно освободить.