ВЫСШИЙ АРБИТРАЖНЫЙ СУД РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

 

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 31 октября 2008 г. N 10967/08

 

О ПЕРЕДАЧЕ ДЕЛА В ПРЕЗИДИУМ

ВЫСШЕГО АРБИТРАЖНОГО СУДА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

 

Высший Арбитражный Суд Российской Федерации в составе председательствующего судьи Иванниковой Н.П., судей Новоселовой Л.А. и Киреева Ю.А., рассмотрев в судебном заседании заявление ООО "Александра" ("ALEKSANDRA", Республика Польша) о пересмотре в порядке надзора решения от 30.11.2007 Арбитражного суда Калининградской области, постановления от 28.02.2008 Тринадцатого арбитражного апелляционного суда и постановления от 29.05.2008 Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа по делу N А21-5977/2007,

 

установил:

 

общество с ограниченной ответственностью "Александра", Республика Польша (далее - ООО "Александра"), обратилось в Арбитражный суд Калининградской области с иском к открытому акционерному обществу "КД авиа" (далее - ОАО "КД авиа") о переводе на ответчика прав на 2 377 249 обыкновенных именных акций и взыскании с ответчика 20 754 256 рублей 77 копейки их выкупной стоимости по цене 8 рублей 73 копейки за 1 акцию.

ОАО "КД авиа" внесено в Единый государственный реестр юридических лиц 06.09.2002. Уставный капитал ОАО "КД авиа" (по состоянию на 30.11.2006) разделен на 196 947 136 обыкновенных именных акций номинальной стоимостью 1 рубль каждая. Согласно сертификату эксплуатанта ОАО "КД авиа" признано соответствующим требованиям законодательства Российской Федерации и положениям Чикагской конвенции о международной гражданской авиации, регламентирующим сертификацию эксплуатантов в гражданской авиации.

Специализированные экспертные организации (ООО "Научно-внедренческий центр прогнозирования и финансово-экономической экспертизы на воздушном транспорте" и ЗАО "Российская оценка") представили ОАО "КД авиа" отчет от 15.09.2006 N 18/09-2006, согласно которому по состоянию на 01.07.2006 рыночная стоимость авиапредприятия (бизнеса) ОАО "КД авиа" составила 2 267 961 000 рублей без учета НДС, а рыночная стоимость одной акции в составе миноритарного пакета, составляющего менее 1% от общего числа голосующих акций общества, - 8 рублей 73 копейки.

Совет директоров ОАО "КД авиа" 30.11.2006 принял решения, оформленные протоколом от 30.11.2006 N 18:

- рекомендовать общему собранию акционеров одобрить в порядке статей 78, 79 Закона об акционерных обществах крупную сделку (совокупность взаимосвязанных сделок) по приобретению ОАО "КД авиа" на условиях сублизинга двух воздушных судов Boeing 737, взаимосвязанную с ранее заключенной сделкой по приобретению на условиях сублизинга воздушного судна Boeing 737;

- утвердить форму, дату, время и место проведения внеочередного общего собрания акционеров ОАО "КД авиа" с целью принятия решения об одобрении указанной крупной сделки, дату составления списка акционеров, имеющих право на участие в данном собрании, а также его повестку дня, порядок и текст сообщения акционерам о его проведении, перечень предоставляемой акционерам информации (материалов), форму и текст бюллетеней для голосования;

- утвердить цену выкупа акций ОАО "КД авиа" на основании отчета от 15.09.2006 в размере 8 рублей 73 копейки за 1 акцию.

Согласно списку лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, составленному по состоянию на 30.11.2006, ООО "Александра" владеет 2 377 349 обыкновенными именными акциями ОАО "КД авиа" номинальной стоимостью 1 рубль каждая, что составляет 1,2071% от общего числа голосующих акций ОАО "КД авиа".

ООО "Александра" 05.12.2006 направлено сообщение о проведении 22.12.2006 внеочередного общего собрания акционеров ОАО "КД авиа", повестка дня которого включает вопрос об одобрении взаимосвязанных сделок по приобретению ОАО "КД авиа" на условиях сублизинга двух воздушных судов Boeing 737, составляющих единую крупную сделку в совокупности с ранее заключенной сделкой по приобретению на условиях сублизинга воздушного судна Boeing 737.

Текст данного сообщения включал уведомление о наличии у ООО "Александра" права требовать от ОАО "КД авиа" выкупа принадлежащих истцу акций по цене 8 рублей 73 копейки за 1 акцию.

Внеочередное общее собрание акционеров 22.12.2006 приняло решение об одобрении взаимосвязанных сделок сублизинга воздушных судов. ООО "Александра", участвовавшее в данном собрании, голосовало против принятия решения об одобрении указанных сделок.

ОАО "КД авиа" 01.02.2007 получило направленное ООО "Александра" требование акционера о выкупе акционерным обществом размещенных им акций от 31.01.2007. Письмом от 24.07.2007 N 1-2010 ОАО "КД авиа" уведомило истца о невозможности осуществления выкупа принадлежащих последнему акций в связи с отсутствием экспертизы отчета об оценке рыночной стоимости акций и соответствующего заключения Федерального агентства по управлению федеральным имуществом.

Поскольку ОАО "КД авиа" уклонилось от выкупа акций, ООО "Александра" обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

Решением Арбитражного суда Калининградской области от 30.11.2007 в удовлетворении исковых требований отказано.

Постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.02.2008 решение суда первой инстанции оставлено без изменений.

Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа постановлением от 29.05.2008 оспариваемые судебные акты оставил без изменения.

В заявлении о пересмотре в порядке надзора указанных судебных актов истец ссылается на неправильное применение судами норм материального и процессуального права.

Изучив материалы дела и доводы заявителя, суд полагает, что заявление о передаче дела в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации для пересмотра оспариваемых судебных актов в порядке надзора подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суды исходили из того, что право на выкуп у истца не возникло, поскольку спорные сделки не были совершены; правила статей 78 - 79 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон) не применимы к спорным сделкам, поскольку по договору сублизинга имущество переходит не в собственность, а во временное владение и пользование лизингополучателя. Суды также исходили из того, что приобретение на условиях лизинга (финансовой аренды) воздушных судов является для ответчика, являющегося авиаперевозчиком, обычной хозяйственной деятельностью.

Кроме того, суды пришли и выводу о том, что поскольку договор между истцом и ответчиком о выкупе не заключался, истец необоснованно требует перевода на общество прав на акции и взыскания с общества денежных средств.

Согласно пункту 1 статьи 75 Закона акционеры вправе требовать выкупа обществом принадлежащих им голосующих акций в случае совершения крупной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров в соответствии с пунктом 2 статьи 79 Закона, если они голосовали против принятия решения об одобрении указанной сделки либо не принимали участия в голосовании по этому вопросу.

Как указывает заявитель, суды не приняли во внимание то обстоятельство, что при применении пункта 1 статьи 75 Закона необходимо учитывать положения статьи 76 Закона, устанавливающей порядок осуществления акционерами права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций.

В силу пунктов 1 и 2 статьи 76 Закона общество обязано информировать акционеров о наличии у них права требовать выкупа обществом принадлежащих им акций, цене и порядке осуществления выкупа и эти сведения должны содержаться в сообщении о проведении общего собрания акционеров, повестка дня которого включает вопросы, названные в пункте 1 статьи 75 Закона (голосование по которым может повлечь возникновение права требовать выкупа обществом у акционера акций общества).

В соответствии с пунктом 3 статьи 76 Закона требования акционеров о выкупе обществом принадлежащих им акций должны быть предъявлены обществу не позднее 45 дней с даты принятия соответствующего решения общим собранием акционеров.

Право требовать выкупа обществом принадлежащих акционерам акций возникает у акционеров с момента принятия общим собранием соответствующего решения, а не с момента совершения одобренных сделок.

По мнению заявителя вывод судов о том, что сделки лизинга не направлены на приобретение имущества в собственность и не попадают в силу этого под действие положений пункта 1 статьи 78 Закона, основан на неправильном толковании данных норм. Указанные сделки влекут отчуждение имущества общества в виде денежных средств, уплачиваемых по данным сделкам и, следовательно, не исключены из сферы действия корпоративного контроля в порядке, предусмотренном статьями 78 - 79 Закона.

У судов отсутствовали достаточные основания для признания сделок лизинга воздушных судов сделками, совершаемыми в рамках обычной хозяйственной деятельности, и, следовательно, не требующими одобрения, поскольку суд свои выводы основывал исключительно на не подтвержденном доказательствами мнении о том, что для авиаперевозчика любые сделки лизинга воздушных судов являются обычными.

Заявитель также указывает, что ссылка судов на выбор истцом ненадлежащего способа защиты своих прав противоречит положениям статей 75 - 76 Закона, а также пункту 29 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах", в соответствии с которым при отказе или уклонении от выкупа акций в случаях, порядке и в сроки, предусмотренные статьями 75 и 76 Закона, акционер вправе обратиться в суд с требованием об обязании общества выкупить акции.

Отклоняя заявленные истцом требования о переводе на ответчика прав на акции и взыскании с ответчика их выкупной стоимости, которые фактически направлены на понуждение ответчика к совершению действий по выкупу спорных акций, суд формально подошел к рассмотрению заявленных исковых требований, не обеспечив тем самым право истца на судебную защиту.

Учитывая то, что доводы заявителя о неправильном применении судами статей 75, 76, 78 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" является основанием для пересмотра оспариваемых судебных актов в порядке надзора, руководствуясь статьями 299, 300, 304 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Высший Арбитражный Суд Российской Федерации

 

определил:

 

1. Передать в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации дело N А21-5977/2007 Арбитражного суда Калининградской области для пересмотра в порядке надзора решения от 30.11.2007, постановления от 28.02.2008 Тринадцатого арбитражного апелляционного суда и постановления от 29.05.2008 Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа.

2. Предложить лицам, участвующим в деле, представить отзывы в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации до 01.12.2008.

 

Председательствующий судья

Н.П.ИВАННИКОВА

 

Судья

Л.А.НОВОСЕЛОВА

 

Судья

Ю.А.КИРЕЕВ