ВЕРХОВНЫЙ СУД РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

 

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

СУДА НАДЗОРНОЙ ИНСТАНЦИИ

от 26 октября 2006 г. N 11-Д06-91

 

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе:

председательствующего Ермилова В.М.,

судей Побрызгаевой Е.В. и Тимошина Н.В.

рассмотрела 26 октября 2006 года в судебном заседании надзорную жалобу осужденного Лабутина А.С. на приговор Зеленодольского городского суда Республики Татарстан от 23 сентября 2004 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Татарстан от 2 ноября 2004 года, постановление президиума Верховного Суда Республики Татарстан от 29 марта 2006 года.

По приговору Зеленодольского городского суда Республики Татарстан от 23 сентября 2004 года

ЛАБУТИН А.С., <...> ранее судимый 3 ноября 1993 года по ст. 117 ч. 3 УК РСФСР к 8 годам лишения свободы, на основании акта об амнистии срок лишения свободы сокращен, освобожден 17 августа 2000 года,

осужден к лишению свободы: по ст. 228-1 ч. 1 УК РФ по эпизоду от 7 июня 2004 года на 5 лет, по ст. 228-1 ч. 1 УК РФ по эпизоду от 9 июля 2004 года на 5 лет, по ст. 228-1 ч. 1 УК РФ по эпизоду от 13 июля 2004 года на 5 лет, по ст. 228 ч. 2 на 3 года.

На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 7 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Татарстан от 2 ноября 2004 года приговор оставлен без изменения.

Постановлением президиума Верховного Суда Республики Татарстан от 29 марта 2006 года приговор и кассационное определение в части осуждения Лабутина А.С. по ст. 228 ч. 2 УК РФ отменены, и производство в этой части прекращено за отсутствием в его действиях состава преступления.

На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ст. ст. 228-1 ч. 1, 228-1 ч. 1, 228-1 ч. 1 УК РФ, окончательно назначено 6 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда РФ Тимошина Н.В., изложившего обстоятельства дела, содержание судебных решений, мотивы надзорной жалобы и вынесения постановления о возбуждении надзорного производства, мнение прокурора Генеральной прокуратуры Российской Федерации Ивановой Н.В., полагавшей изменить судебные решения по доводам, изложенным в постановлении о возбуждении надзорного производства, Судебная коллегия

 

установила:

 

по приговору суда Лабутин признан виновным в незаконном сбыте наркотических средств при следующих обстоятельствах.

7 июня 2004 года в 18 часов 40 минут Лабутин, <...> в ходе проведения негласной проверочной закупки наркотических средств незаконно сбыл работнику милиции О., играющему роль покупателя наркотических средств, наркотическое средство общим весом 0,224 гр., содержащее в себе наркотические средства: героин, весом 0,0614 гр., 6-моноацетилморфин, весом 0,004 гр., ацетилкодеин, весом 0,005 гр. и наполнители весом 0,1536 гр., которые не являются наркотическими средствами, расфасованные в 2 свертка из фольгированной бумаги по цене <...> рублей, которое он незаконно приобрел не позднее 7 июня 2004 года при не установленных предварительным следствием обстоятельствах, с целью сбыта.

9 июля 2004 года примерно в 18 часов 50 минут Лабутин, <...> в ходе проведения негласной проверочной закупки наркотических средств, незаконно сбыл работнику милиции О., играющему роль покупателя наркотических средств, наркотическое средство общим весом 0,071 гр., содержащее в себе наркотические средства: героин весом 0,0139 гр., 6-моноацетилморфин весом 0,0013 гр., ацетилкодеин весом 0,0012 гр. и наполнители весом 0,0546 гр., которые наркотическими средствами не являются, расфасованное в сверток из фольгированной бумаги по цене <...> рублей, которое он незаконно приобрел не позднее 9 июля 2004 года, при не установленных предварительным следствием обстоятельствах, с целью сбыта.

Он же 13 июля 2004 года примерно в 10 часов 30 минут, <...> в ходе проведения проверочной закупки наркотических средств, незаконно сбыл работнику милиции О., играющему роль покупателя наркотических средств, наркотическое средство общим весом 0,196 гр., содержащее в себе наркотические средства: героин весом 0,1116 гр., 6-моноацетилморфин весом 0,0068 гр., ацетилкодеин весом 0,0083 гр., наполнители весом 0,0693 гр., которые не являются наркотическими средствами, расфасованное в сверток из фольгированной бумаги по цене <...> рублей, которое он незаконно приобрел не позднее 13 июля 2004 года при не установленных предварительным следствием обстоятельствах, с целью сбыта.

В надзорной жалобе и дополнениях к ней осужденный Лабутин просит исключить из приговора эпизоды сбыта наркотических средств 7 июня и 9 июля 2004 года, указание на рецидив преступлений и снизить наказание. Указывает, что суд надзорной инстанции не в полной мере выполнил указания Первого заместителя Председателя Верховного Суда РФ Радченко В.И. о едином составе преступлений, совершенных 7 июня, 9 и 13 июля 2004 года, ссылается на допущенные нарушения уголовно-процессуального закона при производстве обыска, а также приводит обстоятельства, связанные с недопустимостью повторного участия судьи в рассмотрении уголовного дела.

Изучив материалы уголовного дела, проверив доводы надзорной жалобы осужденного, Судебная коллегия считает необходимым внести изменения в приговор, определение судебной коллегии и постановление президиума Верховного Суда Республики Татарстан в отношении Лабутина А.С. по следующим основаниям.

Согласно приговору, Лабутин А.С., с учетом внесенных изменений, признан виновным в незаконном сбыте наркотических средств.

Однако при квалификации действий Лабутина А.С. по ч. 1 ст. 228-1 УК РФ суд не учел, что по смыслу закона в тех случаях, когда передача наркотического средства осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с Федеральным законом от 12 августа 1995 года N 144-ФЗ (в редакции Федерального закона от 2 декабря 2005 года N 150-ФЗ) "Об оперативно-розыскной деятельности", содеянное следует квалифицировать по ч. 3 ст. 30, ст. 228-1 ч. 1 УК РФ, поскольку в этих случаях происходит изъятие наркотического средства из незаконного оборота.

С доводами жалобы осужденного Лабутина о том, что по эпизодам сбыта наркотических средств 7 июня и 9 июля 2004 года приговор подлежит отмене согласиться нельзя.

Несмотря на то обстоятельство, что одно лицо приобретало наркотическое средство, Лабутиным разновременно совершались самостоятельные преступления. При этом суд обоснованно учел то обстоятельство, что по каждому эпизоду между Лабутиным и О. не оговаривалась возможность последующей покупки наркотических средств в продолжение предыдущих действий.

Утверждение в жалобе осужденного Лабутина о том, что при расследовании дела допускались существенные нарушения уголовно-процессуального закона, материалами дела не подтверждаются и судом обоснованно отвергнуты как несостоятельные.

Оснований для исключения из приговора указания на признание отягчающим наказание обстоятельством рецидив преступлений не имеется.

Противоречит ч. 3 ст. 63 УПК РФ утверждение осужденного о том, что судья, принимавший участие в рассмотрении уголовного дела в порядке надзора, не может участвовать в рассмотрении этого дела в суде надзорной инстанции.

На основании изложенного и, руководствуясь ст. ст. 407 и 408 УПК РФ, Судебная коллегия

 

определила:

 

1. Надзорную жалобу осужденного Лабутина А.С. удовлетворить частично.

2. Приговор Зеленодольского городского суда Республики Татарстан от 23 сентября 2004 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Татарстан от 2 ноября 2004 года, постановление президиума Верховного Суда Республики Татарстан от 29 марта 2006 года в отношении ЛАБУТИНА А.С. изменить, переквалифицировать его действия со ст. 228-1 ч. 1 УК РФ по эпизоду от 7 июня 2004 года на ст. ст. 30 ч. 3, 228-1 ч. 1 УК РФ и назначить наказание в виде 4 лет лишения свободы, со ст. 228-1 ч. 1 УК РФ по эпизоду от 9 июля 2004 года на ст. ст. 30 ч. 3, 228-1 ч. 1 УК РФ и назначить наказание в виде 4 лет лишения свободы, со ст. 228-1 ч. 1 УК РФ по эпизоду от 13 июля 2004 года на ст. ст. 30 ч. 3, 228-1 ч. 1 УК РФ и назначить наказание в виде 4 лет лишения свободы.

На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений окончательно назначить Лабутину А.С. наказание в виде 5 (пяти) лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальном судебные решения оставить без изменения.