ВЫСШИЙ АРБИТРАЖНЫЙ СУД РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

 

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 4 октября 2010 г. N 9966/10

 

О ПЕРЕДАЧЕ ДЕЛА В ПРЕЗИДИУМ

ВЫСШЕГО АРБИТРАЖНОГО СУДА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

 

Коллегия судей Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в составе председательствующего судьи Гвоздилиной О.Ю., судей Чистякова А.И., Юхнея М.Ф., рассмотрев в судебном заседании заявление Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области от 24.06.2010 о пересмотре в порядке надзора решения Арбитражного суда Кемеровской области от 14.10.2009, постановления Седьмого арбитражного апелляционного суда от 25.12.2009 и постановления Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 05.04.2010 по делу N А27-12323/2009,

 

установила:

 

Общество с ограниченной ответственностью "РСА" (г. Междуреченск; далее - ООО "РСА") обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с заявлением о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области (далее - антимонопольный орган) от 02.06.2010 по делу N 2/А-11-2009 в части признания названного общества нарушившим часть 1 статьи 11 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции) и выдачи ему предписания о прекращении нарушения антимонопольного законодательства.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: некоммерческая организация "Кузбасский алкогольный союз "Гарантия качества" (г. Кемерово), общество с ограниченной ответственностью Торговый дом "СДС-Алко" (г. Кемерово), общество с ограниченной ответственностью "ЛВЗ "Кузбасс" (г. Новокузнецк), открытое акционерное общество "МЛВЗ" (г. Кемерово), общество с ограниченной ответственностью "Формула-Кемерово" (г. Кемерово), общество с ограниченной ответственностью "Эллис-Плюс" (г. Кемерово), общество с ограниченной ответственностью "Арсенал-А" (г. Кемерово), общество с ограниченной ответственностью "Ива" (г. Новокузнецк), общество с ограниченной ответственностью "ИВА-Трейд" (г. Новокузнецк), общество с ограниченной ответственностью "Компания "Штоф" (г. Кемерово), общество с ограниченной ответственностью "Формула-Новокузнецк" (г. Новокузнецк), общество с ограниченной ответственностью "ВинГрадъ" (г. Новокузнецк), общество с ограниченной ответственностью "Китат" (г. Кемерово), общество с ограниченной ответственностью Торговый дом "Мариинский" (г. Мариинск), общество с ограниченной ответственностью "Гастроном Любимый" (г. Кемерово), общество с ограниченной ответственностью "Агра" (г. Новокузнецк), общество с ограниченной ответственностью "Маг Абсолют" (г. Киселевск), общество с ограниченной ответственностью "Алди" (г. Кемерово), общество с ограниченной ответственностью "Стайер+" (г. Югра), общество с ограниченной ответственностью "Помпей" (г. Новокузнецк), общество с ограниченной ответственностью "Хладо Алко" (г. Кемерово), общество с ограниченной ответственностью "Катит" (г. Новокузнецк), общество с ограниченной ответственностью "Аква-Опт" (г. Кемерово), общество с ограниченной ответственностью "Алко-Сервис" (г. Новокузнецк), общество с ограниченной ответственностью "ЛВЗ "ОША" (г. Новокузнецк), общество с ограниченной ответственностью Торговый дом "Сибирь" (г. Новокузнецк), общество с ограниченной ответственностью "Каталония" (г. Новокузнецк), общество с ограниченной ответственностью "АлкоОптТорг" (г. Новокузнецк), общество с ограниченной ответственностью "Завод" (г. Кемерово), далее - участники союза, члены союза.

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 14.10.2009 заявление удовлетворено.

Постановлением Седьмого арбитражного апелляционного суда от 25.12.2009 решение суда первой инстанции оставлено без изменения.

Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа постановлением от 05.04.2010 решение суда первой инстанции и постановление суда апелляционной инстанции оставил без изменения.

В заявлении, поданном в Высший Арбитражный Суд Российской Федерации, о пересмотре судебных актов в порядке надзора антимонопольный орган просит их отменить, ссылаясь на нарушение единообразия в толковании и применении арбитражными судами норм права.

Рассмотрев заявление антимонопольного органа, изучив материалы указанного дела, коллегия судей усматривает наличие оснований для передачи дела в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации.

Общество с ограниченной ответственностью "Мозель-Кемерово" (г. Кемерово) 13.11.2008 обратилось в антимонопольный орган с заявлением о заключении участниками некоммерческой организации "Кузбасский алкогольный союз "Гарантия качества" (далее - союз) соглашения, которое нарушает антимонопольное законодательство.

Антимонопольный орган приказом от 22.01.2009 N 08 возбудил дело N 2/А-11-2009 по признакам нарушения союзом и его участниками части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции. В ходе рассмотрения данного дела выявлено следующее.

На общем собрании членов союза 12.03.2008 принято решение об утверждении соглашения о систематизации деятельности по оптовой торговле организаций, являющихся членами союза (далее - соглашение от 12.03.2008).

Названным соглашением члены союза обязались: установить минимальную цену на водку, произведенную в других субъектах Российской Федерации, для организаций розничной торговли не менее 75 рублей за бутылку емкостью 0,5 л (пункт 1.3); соблюдать ценовую модель на алкогольную продукцию, произведенную в Кемеровской области, согласно дистрибьюторским договорам с поставщиками (пункт 1.4); не закупать водку и ликероводочные изделия, произведенные в республиках Северного Кавказа (республика Кабардино-Балкария, республика Северная Осетия-Алания, республика Дагестан) (пункт 1.5); пунктом 2 соглашения от 12.03.2008 за невыполнение его условий установлена ответственность в виде штрафов, а нарушение, допущенное более трех раз, влечет ответственность в виде исключения из состава союза.

С целью выявления влияния достигнутого между участниками союза соглашения на состояние конкуренции на оптовом рынке алкогольной продукции на территории Кемеровской области за период 2007 - 2008 года антимонопольным органом проведено исследование соответствующего товарного рынка, по результатом которого составлена аналитическая записка. При проведении упомянутого анализа антимонопольным органом временной интервал определен 2007 - 2008 годами, географические границы установлены в рамках Кемеровской области, продуктовые границы рынка обозначены как оптовая торговля алкогольной продукцией (водка и ликероводочные изделия; вина (виноградные, плодовые, шампанские, игристые), винные напитки, коньяки, коньячные напитки и спирты коньячные), выявлен состав хозяйствующих субъектов, действующих на этом товарном рынке (48 организаций, из которых 27 являются членами союза). Антимонопольным органом установлено также, что совокупная доля всех участников союза, торгующих алкогольной продукцией на оптовом рынке, в 2007 году составила 85,53%, а в 2008 году - 78,65%.

В связи с изложенным антимонопольный орган пришел к выводу о том, что участники союза контролируют значительный сегмент оптового рынка, вследствие чего могут оказывать влияние на формирование цен на алкогольную продукцию как на оптовом, так и на розничном рынках.

По указанным основаниям антимонопольный орган заключил, что существующее соглашение направлено на установление и поддержание цен, создает препятствия к доступу на товарный рынок для хозяйствующих субъектов, не входящих в союз, ограничивает свободу формирования цен на оптовом и розничном рынках реализации алкогольной продукции на территории Кемеровской области и может привести к ущемлению интересов хозяйствующих субъектов, осуществляющих продажу алкогольной продукции.

По результатам рассмотрения дела N 2/А-11-2009 антимонопольный орган 02.06.2009 вынес решение, которым союз и его участники, в том числе ООО "РСА", признаны нарушившими часть 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции, им выдано предписание от 02.06.2009 о прекращении нарушения антимонопольного законодательства путем прекращения договоренности как в письменной форме, содержащейся в соглашении (исключения пунктов 1.3 и 1.4), так и в устной форме, реализация которой может привести к ограничению, устранению конкуренции.

ООО "РСА" оспорило названные акты антимонопольного органа в арбитражный суд.

Удовлетворяя заявленные обществом требования, суды исходили из того, что соглашение от 18.03.2008 является незаключенным в силу положений статей 154, 160, 432, 434 ГК РФ, так как не было подписано всеми участниками союза, указав, что лист ознакомления их с проектом названного соглашения не свидетельствует о его подписании, и что от имени ООО "РСА" на листе ознакомления проставлена подпись неуполномоченного лица. Суды сочли, что документы, представленные в обоснование факта совершения сделки, не подтверждают наличие согласованной воли сторон.

Суды указали также, что антимонопольным органом не доказано наличия в действиях союза или его участников, включая ООО "РСА", согласованных действий, что соглашение от 18.03.2008 ООО "РСА" фактически не исполнялось и на практике не применялось, а также что участие ООО "РСА" в пункте 1.4 названного соглашения не доказано.

Кроме того, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что антимонопольным органом не представлены доказательства негативного влияния Соглашения от 18.03.2008 на рынок реализации алкогольной продукции, повлекшего ограничение, ущемление, устранение конкуренции на рынке алкогольной продукции.

Суд кассационной инстанции, исходя из того, что объективную сторону нарушения пункта 1 части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции в действиях хозяйствующих субъектов образует либо принятие между ними соглашений, ограничивающих конкуренцию, либо осуществление согласованных действий, согласился с доводом антимонопольного органа о том, что наличие соглашения между хозяйствующими субъектами об установлении или поддержании определенных цен (тарифов), скидок, надбавок (оплат), наценок признается самостоятельным составом нарушения.

При этом суд кассационной инстанции признал правомерными выводы о недоказанности действия соглашения от 18.03.2008 и соблюдения его членами союза, исходя из того, что основанием вынесения решения антимонопольного органа явилось заключение между членами союза соглашения, предусматривающего установление определенной стоимости за единицу алкогольной продукции в зависимости от места производства.

Между тем суды не учли следующее.

В силу части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции запрещаются соглашения между хозяйствующими субъектами, если такие соглашения приводят или могут привести, в том числе, к установлению или поддержанию цен (тарифов), скидок, надбавок (доплат), наценок; разделу товарного рынка по территориальному принципу, объему продажи или покупки товаров, ассортименту реализуемых товаров, либо составу продавцов или покупателей (заказчиков); созданию препятствий доступу на товарный рынок или выходу из товарного рынка другим хозяйствующим субъектам.

Из положений статей 11, 12, 13 Закона о защите конкуренции с учетом разъяснений, данных в пункте 7 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.06.2008 N 30, следует, что соглашения, которые приводят или могут привести к перечисленным в части 1 статьи 11 последствиям, запрещаются и не могут быть признаны допустимыми.

При таких обстоятельствах вывод суда кассационной инстанции о необходимости доказывания антимонопольным органом фактического исполнения участниками союза условий соглашения от 18.03.2008 несостоятелен, поскольку нарушение состоит в достижении участниками союза договоренности, которая приводит или может привести к перечисленным в части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции последствиям.

В соответствии с положениями статьи 4 Закона о защите конкуренции под соглашением понимается договоренность в письменной форме, содержащаяся в документе или нескольких документах, а также договоренность в устной форме.

Некоммерческая организация "Кузбасский алкогольный союз "Гарантия качества" зарегистрирована в Едином государственном реестре юридических лиц 10.04.2006. Согласно учредительному договору от 04.04.2006 членами союза могут быть оптовые торговые организации и предприятия-производители алкогольной продукции Кемеровской области, осуществляющие в добровольном порядке проверку качества и безопасности алкогольной продукции, ввозимой на территорию области.

ООО "РСА" принято в члены союза на общем собрании членов союза 28.08.2006 (протокол N 3).

Согласно уставу союза высшим руководящим органом союза является общее собрание членов союза (пункт 4.1), которое правомочно принимать решения по любым вопросам деятельности союза (пункт 4.6); члены союза обязаны соблюдать действующее законодательство, устав союза, учредительный договор и другие акты, принятые органами управления союза в рамках их полномочий (пункт 5.2), а несоблюдение положений устава, согласно пункту 5.4.2, может повлечь исключение из членов союза.

На общем собрании членов союза 12.03.2008 (протокол N 01) большинством голосов принято решение об утверждении соглашения о систематизации деятельности по оптовой торговле организаций, являющихся членами союза. Директор ООО "РСА", присутствовавший на указанном заседании, проголосовал за это решение, что отражено в протоколе собрания.

При таких обстоятельствах выводы судов о недоказанности наличия соглашения от 12.03.2008, принятого полномочным органом союза и подлежащего исполнению всеми его членами, противоречат Федеральному закону от 12.01.1996 N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях" и нормам глав 9, 28 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Таким образом, выводы судов, не признавших наличие соглашения со ссылками на его незаключенность, основаны на ошибочном применении норм гражданского законодательства о заключении договоров. Положения статей 154, 160, 432, 434 Гражданского кодекса Российской Федерации не подлежат применению к соглашению, утвержденному общим собранием членов некоммерческой организации.

Ссылаясь на пункт 2 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.06.2008 N 30, который разъяснил возможность доказывания согласованных действий через их результат в отсутствие документального подтверждения наличия договоренности об их совершении, суды не приняли во внимание, что данные разъяснения применимы к согласованным действиям, а не к соглашениям.

Таким образом, исходя из указанных положений законодательства и материалов дела, коллегия судей полагает, что у судов не было оснований делать выводы об отсутствии соглашения, запрещенного антимонопольным законодательством, то есть о недоказанности нарушения членами союза, являющимися хозяйствующими субъектами на рынке алкогольной продукции, в том числе ООО "РСА", части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции.

При таких обстоятельствах коллегия судей полагает, что судебные акты, принятые по делу N А27-12323/2009 Арбитражного суда Кемеровской области, подлежат пересмотру в порядке надзора в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 304 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации как нарушающие единообразие в толковании и применении арбитражными судами норм права.

Учитывая изложенное и руководствуясь частью 4 статьи 299, статьями 300 и 304 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судебная коллегия

 

определила:

 

передать в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации дело N А27-12323/2009 Арбитражного суда Кемеровской области для пересмотра в порядке надзора решения суда первой инстанции от 14.10.2009, постановления Седьмого арбитражного апелляционного суда от 25.12.2009 и постановления Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 05.04.2010.

Направить копии определения и заявления лицам, участвующим в деле.

Предложить лицам, участвующим в деле, представить в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации отзывы на заявление о пересмотре судебного акта в порядке надзора до 19.11.2010.

 

Председательствующий судья

О.Ю.ГВОЗДИЛИНА

 

Судья

А.И.ЧИСТЯКОВ

 

Судья

М.Ф.ЮХНЕЙ