ПРЕЗИДИУМ ВЫСШЕГО АРБИТРАЖНОГО СУДА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 1 декабря 2009 г. N 1773/09
Президиум Высшего Арбитражного Суда
Российской Федерации в составе:
председательствующего - Председателя
Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации Иванова А.А.;
членов Президиума: Валявиной
Е.Ю., Витрянского В.В., Вышняк
Н.Г., Завьяловой Т.В., Иванниковой Н.П., Козловой О.А., Маковской А.А.,
Никифорова С.Б., Слесарева В.Л., Юхнея
М.Ф. -
рассмотрел заявление открытого
акционерного общества "Кубанская энергосбытовая
компания" о пересмотре в порядке надзора решения
Арбитражного суда города Москвы от 03.09.2008 по делу N
А40-33944/08-21-413, постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от
01.12.2008 и постановления Федерального арбитражного суда Московского округа от
19.05.2009 по тому же делу.
В заседании приняли участие
представители:
от заявителя - открытого акционерного
общества "Кубанская энергосбытовая компания"
- Долматов М.М., Шириков
М.С.;
от Федеральной антимонопольной службы -
Королев В.Г., Романенкова И.И.;
от некоммерческого партнерства
"Совет рынка по организации эффективной системы оптовой и розничной
торговли электрической энергией и мощностью" (ранее - некоммерческое
партнерство "Администратор торговой системы оптового рынка электроэнергии
Единой энергетической системы") - Богатов Д.В., Касаев И.Г.
Заслушав и обсудив доклад судьи Юхнея М.Ф., а также объяснения представителей участвующих в
деле лиц, Президиум установил следующее.
Открытое
акционерное общество "Кубанская энергосбытовая
компания" (далее - общество "Кубаньэнергосбыт",
общество) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании
незаконными решения Федеральной антимонопольной службы (далее - ФАС России,
антимонопольный орган) от 19.05.2008 по делу N 1 10/18-08 о нарушении обществом
антимонопольного законодательства, а также действий ФАС России, повлекших
возбуждение и рассмотрение указанного дела.
К участию в деле в
качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно
предмета спора, привлечены открытое акционерное общество "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" (далее -
общество "НЭСК") и некоммерческое партнерство "Администратор торговой
системы оптового рынка электроэнергии Единой энергетической системы"
(далее - некоммерческое партнерство).
Решением Арбитражного суда города Москвы
от 03.09.2008 в удовлетворении заявленных требований отказано.
Постановлением Девятого арбитражного
апелляционного суда от 01.12.2008 решение суда первой инстанции оставлено без
изменения.
Федеральный арбитражный суд Московского
округа постановлением от 19.05.2009 решение суда первой инстанции и
постановление суда апелляционной инстанции оставил без изменения.
В заявлении, поданном в Высший
Арбитражный Суд Российской Федерации, о пересмотре названных судебных актов в
порядке надзора общество "Кубаньэнергосбыт"
просит их отменить, ссылаясь на нарушение единообразия в толковании и
применении арбитражными судами норм права, и удовлетворить его требования.
ФАС России, общество "НЭСК" и
некоммерческое партнерство "Совет рынка по организации эффективной системы
оптовой и розничной торговли электрической энергией и мощностью" в отзывах
на заявление просят оставить оспариваемые судебные акты без изменения как
соответствующие действующему законодательству.
Проверив обоснованность доводов,
содержащихся в заявлении, отзывах на него и выступлениях присутствующих в
заседании представителей участвующих в деле лиц, Президиум считает, что
заявление подлежит удовлетворению по следующим основаниям.
Общество
"НЭСК", планируя выйти на оптовый рынок электрической энергии
(мощности), зарегистрировать на оптовом рынке отдельную группу точек поставки в
отношении розничного потребителя - общества с ограниченной ответственностью
"Новоросметалл" (далее - общество "Новоросметалл") - и снабжать его в качестве энергосбытовой организации, письмом от 14.09.2007 N
15.3-14/187 направило смежному субъекту - обществу "Кубаньэнергосбыт"
- на согласование перечень средств измерений для целей коммерческого учета
(далее - ПСИ) по точкам
поставки электроэнергии обществу "Новоросметалл"
в сечении общество "Кубаньэнергосбыт" -
общество "НЭСК".
Общество "Кубаньэнергосбыт"
письмом от 12.10.2007 N 22.234.04.7/1975 указало обществу "НЭСК" на
необходимость представить акт о соответствии системы коммерческого учета
общества "НЭСК" для энергоснабжения общества "Новоросметалл" обязательным техническим требованиям и
условиям договора о присоединении к торговой системе оптового рынка в порядке,
установленном некоммерческим партнерством.
Общество
"НЭСК" письмом от 22.10.2007 N 15.3-14/221 направило в адрес общества
"Кубаньэнергосбыт" паспорт соответствия
системы коммерческого учета техническим требованиям по обществу "Новоросметалл", а 23.10.2007 обратилось в конфликтную
комиссию при наблюдательном совете некоммерческого партнерства (далее -
конфликтная комиссия) с жалобой на действия общества "Кубаньэнергосбыт"
и требованием признать ПСИ по обществу "Новоросметалл"
согласованным со смежным субъектом.
Конфликтная комиссия приняла решение о
признании действий общества "Кубаньэнергосбыт"
соответствующими Правилам оптового рынка электрической энергии (мощности)
переходного периода в связи с тем, что в ПСИ включены не все необходимые для
согласования сведения: в документах указаны не все точки поставки, отдельные
точки измерения по факту фиксируют потребление большего количества фидеров.
Общество "Кубаньэнергосбыт"
направило в адрес общества "НЭСК" письмо от 09.11.2007 N
22.234.04.7/2179 с замечаниями, изложенными в ходе заседания конфликтной
комиссии, и возвратила ПСИ без согласования.
Не согласившись с решением конфликтной
комиссии, общество "НЭСК" обратилось в ФАС России с заявлением о
наличии в действиях общества "Кубаньэнергосбыт"
признаков нарушения части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N
135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции).
ФАС России по результатам рассмотрения
заявления общества "НЭСК" вынесла решение от 19.05.2008 по делу N 1
10/18-08, которым признала общество "Кубаньэнергосбыт"
нарушившим часть 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции путем злоупотребления
доминирующим положением, выразившегося в необоснованном уклонении от подписания
ПСИ. Тем самым, по мнению ФАС России, это общество создало препятствие доступу
обществу "НЭСК" на оптовый рынок электроэнергии (мощности) в
отношении потребителя - общества "Новоросметалл",
что может повлечь ограничение конкуренции на рынке купли-продажи (поставки)
электрической энергии на территории Краснодарского края.
Не согласившись с указанным решением ФАС
России, общество "Кубаньэнергосбыт"
обратилось в арбитражный суд.
Отказывая в удовлетворении требований
общества, суды исходили из обоснованности выводов ФАС России.
Между тем суды не учли следующее.
Вывод о
доминирующем положении общества "Кубаньэнергосбыт"
сделан на основании приказа Управления Федеральной антимонопольной службы по
Краснодарскому краю от 26.07.2007 N 65 "О внесении изменений в Реестр
хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке определенного товара долю более 35
процентов", из которого следует, что это общество включено в Реестр
хозяйствующих субъектов в границах товарного рынка Краснодарского края по
продаже (поставке) электроэнергии.
Однако спорные отношения возникли по
вопросу, касающемуся включения общества "НЭСК" в состав субъектов
оптового рынка электрической энергии (мощности), то есть юридических лиц,
получивших право участвовать в отношениях, связанных с обращением электрической
энергии и (или) мощности на оптовом рынке.
В силу статьи 3 Федерального закона от
26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" оптовый рынок электрической
энергии и мощности - сфера обращения электрической энергии и мощности в рамках
Единой энергетической системы России в границах единого экономического
пространства Российской Федерации.
Согласно той же статье названного Закона
розничные рынки электрической энергии - сфера обращения электрической энергии
вне оптового рынка с участием потребителей электрической энергии.
Поэтому для применения к обществу "Кубаньэнергосбыт" запретов антимонопольного
законодательства, действующих в отношении доминирующих субъектов, в данном
случае необходимо было установить и доказать тождественность понятий
доминирования для оптового рынка электроэнергии и рынка того же товара в
границах Краснодарского края.
Кроме того, ни антимонопольный орган, ни
арбитражные суды не приняли во внимание то, что в данном случае нет взаимосвязи
между действиями общества "Кубаньэнергосбыт"
по отказу в согласовании ПСИ и невозможностью для общества "НЭСК"
получить доступ на оптовый рынок электроэнергии (мощности) в отношении
потребителя - общества "Новоросметалл".
Постановлением
Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 утверждены Правила
недискриминационного доступа к услугам администратора торговой системы оптового
рынка и оказания этих услуг (далее - Правила недискриминационного доступа),
согласно пункту 5 которых услуги администратора могут быть оказаны лицам,
получившим статус субъекта оптового рынка в соответствии с правилами оптового
рынка электрической энергии (мощности) и предоставившим администратору
документы и информацию, предусмотренную пунктами 6 - 8 Правил, а также подписавшим договор о
присоединении к торговой системе оптового рынка.
Пунктом 9 Правил недискриминационного
доступа определен исчерпывающий перечень условий, при которых администратор
вправе отказать заявителю в доступе к услугам администратора. К ним, в
частности, относится непредставление документов и информации, предусмотренной
пунктом 6 этих же Правил.
Пункт 6 Правил недискриминационного
доступа не содержит обязанности о представлении согласованного ПСИ
администратору.
Кроме того, пункты 16 и 17 Правил
оптового рынка электрической энергии (мощности) переходного периода,
утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 24.10.2003 N
643, устанавливающие порядок получения статуса объекта оптового рынка, также не
содержат обязанности о представлении ПСИ.
Судами не учтено, что конфликтная
комиссия в своем решении указала на правомерность несогласования обществом
"Кубаньэнергосбыт" ПСИ, поскольку в
указанном документе отсутствовал ряд необходимых сведений.
В таком случае при наличии указанного
решения конфликтной комиссии антимонопольный орган не имел оснований для
выводов о нарушении обществом "Кубаньэнергосбыт"
антимонопольного законодательства.
В решении ФАС России от 19.05.2008 по
делу N 1 10/18-08 имеются ссылки на пояснения некоммерческого партнерства,
согласно которым его наблюдательный совет имеет возможность согласовывать ПСИ в
соответствии с Положением о порядке получения статуса субъекта оптового рынка и
ведения реестра субъектов оптового рынка, утвержденным наблюдательным советом
14.07.2006.
При данных обстоятельствах оспариваемые
судебные акты в силу пункта 1 статьи 304 Арбитражного процессуального кодекса
Российской Федерации как нарушающие единообразие в толковании и применении
арбитражными судами норм права подлежат отмене.
Учитывая изложенное
и руководствуясь статьей 303, пунктом 3 части 1 статьи 305, статьей 306
Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Президиум Высшего
Арбитражного Суда Российской Федерации
постановил:
решение Арбитражного суда города Москвы
от 03.09.2008 по делу N А40-33944/08-21-413, постановление Девятого
арбитражного апелляционного суда от 01.12.2008 и постановление Федерального
арбитражного суда Московского округа от 19.05.2009 по тому же делу отменить.
Решение Федеральной антимонопольной
службы от 19.05.2008 по делу N 1 10/18-08 признать незаконным.
Председательствующий
А.А.ИВАНОВ